Практически каждый гражданин может открыть ИП. Правовой статус индивидуального предпринимателя имеет массу преимуществ перед такой правовой формой, как юридическое лицо. Ведь владелец ИП может обойтись без глубоких познаний в бухгалтерском учете и без бухгалтера . Однако и в этой, казалось бы, простейшей сфере полным-полно подводных камней, поэтому ознакомиться с правосубъектностью ИП стоит еще до обращения в ИФНС.
Кто может стать предпринимателем
Получить заветный статус может любой совершеннолетний, дееспособный и добропорядочный гражданин РФ. При условии, что у него есть вид на жительство, и тип будущей деятельности входит в список позволенных для этой правовой формы.
Даже если до совершеннолетия еще далеко, гражданин может попытать счастья, заручившись согласием родителей (опекунов), решением суда о полной дееспособности или копией свидетельства о заключении брака.
Однозначный отказ в регистрации в качестве ИП получат следующие лица:
- На имя которых уже открыто ИП, поскольку федеральный закон № 129 запрещает открытие двух и более ИП одним гражданином.
- Лица, которые получили отказ по решению суда (ФЗ № 129, 22.1 ст., 4 п.).
- Лица, судимые по статьям 105.125, 228.245, 126.127, 275.284, 131.135, 205.227, 150.157 УК РФ.
- Недееспособные или наркотически зависимые лица.
- Госслужащие и сотрудники муниципальных учреждений.
- Иностранцы без разрешения на временное проживание.
Как получить статус ИП
Единственный орган, который уполномочен на регистрацию ИП, - это Федеральная налоговая служба. Но и здесь есть свои нюансы. Гражданин должен обращаться в инстанцию по месту жительства, но не все органы наделены регистрационными полномочиями, к примеру, в Москве есть только одно такое отделение - 46-е .
Чтобы получить правовой статус ИП, нужно предоставить в регистрационное окошко ИФНС обязательный пакет документов и оплатить госпошлину. Тут все упрощено до предела, поскольку ИП работает в одиночку и ему не нужен устав, предназначенный для разделения прав, обязанностей и долей капитала между соучредителями.
| Документ | Описание |
|---|---|
| Заявление Р21001 | Его нужно оформить в соответствии с Приказом ФНС № ММВ-7-6/25 |
| Копия паспорта | Иностранные граждане должны прибавить к нему разрешение на пребывание в РФ |
| Письменное согласие родителей (опекунов), копию брачного свидетельства или решения суда о дееспособности гражданина | Для несовершеннолетних граждан |
| Квитанцию об уплате госпошлины | Стоимость 800 рублей |
| Справку об отсутствии судимости и процесса уголовного преследования, решение комиссии по делам несовершеннолетних | Требуются только в том случае, если будущая деятельность связана с образованием, медицинским обслуживанием, воспитанием, спортивным обучением несовершеннолетних детей. |
Отправить документы в ФНС можно не только лично, но и другими способами:
- по почте с описью вложения;
- через доверенное лицо при наличии заверенной у нотариуса доверенности;
- в онлайн режиме через сайт ФНС.
Характеристика статуса
Предприниматель - это простое физическое лицо , которое вправе вести коммерческую деятельность без образования юридического лица и наделено специфическими правами и обязанностями.
Правосубъектность индивидуального предпринимателя характеризуется тем, что на ИП распространяются те же нормы, что и в отношении физлиц, а также некоторые нормы ГК РФ, регулирующие деятельность ЮЛ. Такая двойственность является главной особенностью гражданско-правового положения индивидуального предпринимателя.
На основании чего действует ИП
Как только ИП получит лист записи ЕГРИП (свидетельство с 2017 года не выдается) и соберет все необходимые для предпринимательства документы, он может приступать к работе.
В отличие от юридических лиц у предпринимателей нет учредительных документов, поскольку в их наличии нет необходимости. Почему? Частный бизнесмен действует один, и после регистрации ИП новый коммерческий объект не создается, даже ИНН ИП и ИНН физлица - это один и тот же номер. А вот организацией может владеть сразу несколько учредителей, поэтому им необходим устав с четким распределением прав, обязанностей и долей капитала. Да и ИНН организациям присваивается отдельный, никоим образом не связанный с ИНН учредителя.
Если юридическое лицо действует по уставу предприятия, то индивидуальный предприниматель - исключительно на основании самого факта приобретения статуса ИП
. В договорах он должен обозначать свой статус и указывать обязательные реквизиты. Никаких уточнений в виде «действующий на основании…» делать не нужно.
Однако, чтобы действия предпринимателя были законными, он должен хранить в своей бухгалтерии и предоставлять по мере необходимости все обязательные документы. Как юридически важные, так и бухгалтерские. К юридически важным бумагам можно отнести:
- паспорт гражданина РФ;
- лист записи ЕГРИП, который с 2017 года выдается вместо свидетельства;
- свидетельство о регистрации, которое выдавали до 2017 года;
- свидетельство о наличии ИНН;
- извещение о постановке на налоговый учет.
Перечень вторичной по важности документации зависит от вида деятельности и от специфики ведения дел. В него могут входить:
- кадровая номенклатура (если предприниматель трудоустраивает работников);
- инструктажи по ОТ и ТБ (для ИП с персоналом);
- лицензии (при выполнении специфических видов работ);
- налоговая документация (обязательные для всех отчеты, декларации и иные бумаги).
Права и льготы
Гражданин, который получил правовой статус индивидуального предпринимателя, сохраняет права физического лица и приобретает ряд специфичных прав:
- Он вправе совершать все не запрещенные законодательством действия, цель которых - получение прибыли.
- Особенности правового статуса индивидуального предпринимателя позволяют ему рассчитывать на защиту в арбитражных судах, если спор касается предпринимательской деятельности, или в гражданских судах, если спор затрагивает гражданско-правовые отношения.
- ИП вправе использовать в коммерческих целях свое личное имущество и собственность, к примеру, транспортное средство. В этом случае на него распространяются нормы закона для физлиц, то есть транспортный налог он будет уплачивать как физическое лицо. Эта же собственность может использоваться в личных целях.
- Статус ИП позволяет применять патентную систему налогообложения, на которой нет абсолютно никакой отчетности. Плюс налогоплательщики на специальных режимах (УСН, ЕНВД) могут не платить НДФЛ и НДС.
- Предприниматель вправе вступить в ряды работодателей, но на некоторых спецрежимах количество нанимаемых сотрудников ограничено. К примеру, на ПСН могут перейти только работодатели, которые наняли не более 10 человек.
- «Частник» вправе работать по найму, вступать в правоотношения как физлицо, становиться учредителем или соучредителем организаций. Может стать директором своего собственного ИП, но при таком раскладе ему придется платить страховые взносы за себя и как за ИП, и как за работника.
Обязанности
Особое правовое положение индивидуального предпринимателя накладывает на него обязанности и ограничения, распространяющиеся на физлица и юрлица. Среди самых важных можно отметить:
- Обязательную уплату налогов, перечень которых зависит от выбранного режима налогообложения.
- Уплату взносов в счет своего пенсионного и медицинского страхования. А если налогоплательщик нанял персонал, то и взносов за него: в счет будущей пенсии, за медицинское обслуживание и в ФСС (Фонд социального страхования).
- Сдачу определенной отчетности, тип которой зависит от системы налогообложения, и хранение всех актов, договоров, юридически важных бумаг и иных документов в течение установленного законодателями срока.
- Невозможность поступления на государственную, гражданскую и любую другую службу.
- Ведение только той деятельности, которая разрешена для ИП и занесена в ЕГРИП во время регистрации.
Чтобы изменить основной или дополнительные виды деятельности, нужно подать заявление на изменение сведений в ЕГРИП.
Еще одна важная особенность гражданско-правового статуса индивидуального предпринимателя в том, что он несет ответственность за неисполненные обязательства всем своим имуществом и собственностью
, даже если они не задействованы в предпринимательстве. И не может распоряжаться недвижимостью, приобретенной в браке, без согласия супруга. Разумеется, если этот нюанс не предусмотрен в брачном договоре.
Утрата статуса предпринимателя
Статус индивидуального предпринимателя аннулируется:
- по личному решению бизнесмена;
- в случае смерти;
- по решению суда;
- при аннулировании разрешения на временное/постоянное проживание иностранца в РФ.
Особенности банкротства
Бизнес всегда сопряжен с риском. Даже четко продуманные стратегии не могут дать стопроцентной гарантии стабильного роста. Если долги растут как снежный ком, и средств предпринимателя уже не хватает на уплату долгов кредиторам, арбитражный суд вынесет решение о банкротстве ИП.
Ходатайствовать о признании предпринимателя банкротом могут:
- сам субъект предпринимательской деятельности;
- кредиторы, но только те, требования которых напрямую связаны с деятельностью данного ИП;
- уполномоченный орган.
Если процедура банкротства уже началась, предъявить свои требования могут и остальные кредиторы, требования которых не соотносятся с деятельностью ИП, а также простые лица, выступающие в качестве кредиторов.
Лица со статусом индивидуального предпринимателя отвечают перед судом всем имуществом. И тем, которое задействовано в предпринимательстве, и тем, которое используется только в личных нуждах.
Положение дел после банкротства:
- Суд осуществляет исполнение требований кредиторов в особенном порядке (по степени важности). После проведения расчетов, на которые хватило средств, бизнесмен освобождается от исполнения всех оставшихся обязательств, связанных с предпринимательством. Но не от требований личного характера.
- В момент банкротства аннулируются государственная регистрация ИП и все выданные бизнесмену лицензии.
- После банкротства гражданин не сможет восстановить свой правовой статус индивидуального предпринимателя. Получить его заново тоже не удастся, пока не пройдет 5 лет после завершения процедуры банкротства.
Преимущества и недостатки
Двойственный правовой статус предпринимателя имеет свои преимущества и недостатки, которые могут способствовать или препятствовать развитию бизнеса.
Некоторые регионы стремятся поддержать малый бизнес и вводят в действие огромное число льгот, что делает статус предпринимателя еще более привлекательным. Однако при выборе формы правосубъектности нужно оценивать не только простоту и сложность ведения дел. Кому-то в рамках предпринимательства будет комфортно, а кому-то тесно, поэтому прежде, чем принять окончательное решение, взвесьте все за и против.
480 руб. | 150 грн. | 7,5 долл. ", MOUSEOFF, FGCOLOR, "#FFFFCC",BGCOLOR, "#393939");" onMouseOut="return nd();"> Диссертация - 480 руб., доставка 10 минут , круглосуточно, без выходных и праздников
Якунина Виктория Вартановна. Гражданская правосубъектность индивидуального предпринимателя: проблемы возникновения и прекращения: диссертация... кандидата юридических наук: 12.00.03 / Якунина Виктория Вартановна; [Место защиты: Кубан. гос. аграр. ун-т].- Ростов-на-Дону, 2009.- 197 с.: ил. РГБ ОД, 61 09-12/1077
Введение
Глава 1. Возникновение гражданской правосубъектности индивидуального предпринимателя
1.1. Понятие предпринимательской деятельности 16-41
1.2. Гражданская правосубъектность гражданина и индивидуального предпринимателя: проблемы соотношения 42 - 63
1.3. Особенности возникновения гражданской правосубъектности индивидуального предпринимателя 64 -82
1.4. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя и ее юридическое значение 83-101
Глава 2. Прекращение гражданской правосубъектности индивидуального предпринимателя .
2.1. Основания прекращения правосубъектности индивидуального предпринимателя 102 -120
2.2. Понятие и процедуры банкротства индивидуального предпринимателя 121 - 139
2.2.1. Наблюдение 140- 150
2.2.2. Конкурсное производство 151 -168
2.2.3. Мировое соглашение 169-175
Заключение 176-181
Список использованной литературы 182 -197
Введение к работе
Актуальность темы исследования. Предпринимательская деятельность рассматривается законодателем как самостоятельная и осуществляемая по своему усмотрению. Такая деятельность не направляется и не контролируется непосредственным органом управления, что, однако, не исключает общего контроля со стороны государства.
Для развития в стране предпринимательской деятельности нужны определенные условия. Как представляется, для этого необходимо создание определенных политических и экономических условий. В первую очередь, необходимо осуществить систематизацию законодательства о предпринимательской деятельности в субъектах РФ, выявить наметившиеся тенденции в регулировании данных отношений, устранить существующие противоречия между правовыми нормами.
С принятием ГК РФ были устранены некоторые неточные определения
и необоснованные ограничения предпринимательской деятельности,
существовавшие в ранее действовавшем законодательстве.
Предпринимательская деятельность может осуществляться в различных организационно-правовых формах. Одна из наиболее популярных форм такой деятельности в России - индивидуальное предпринимательство. Число граждан, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, увеличивается год от года.
В соответствии с п.З ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, следует применять правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц - коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Однако это общее правило оставляет много нерешенных вопросов, касающихся деятельности индивидуального предпринимателя, которая имеет свою специфику по сравнению с юридическими лицами. Именно из-за специфического правового статуса невозможно механическое применение
норм о юридических лицах к правоотношениям с участием индивидуальных предпринимателей.
Правовой статус индивидуального предпринимателя определяется особенностями процесса его возникновения и прекращения. Можно отметить, что до недавнего времени указанная тема практически не вызывала интереса у ученых. Исследования касались, в основном, правового положения коллективных субъектов предпринимательства. Здесь можно обратить внимание на исследования в области предпринимательского права 1 , в которых основной акцент сделан на раскрытие механизма правового регулирования хозяйственных товариществ и обществ. Вместе с тем следует положительно оценить наметившуюся тенденцию к более детальному подходу к анализу статуса индивидуального предпринимателя 2 . Однако при этом большинство работ, касающихся этой проблемы, посвящены лишь практическим аспектам деятельности индивидуального предпринимателя, в них часто затрагиваются вопросы экономики, выбора оптимального режима налогообложения и т.п. В связи с этим особую актуальность приобретает исследование правосубъектности индивидуального предпринимателя в аспекте существующих в связи с этим статусом юридических процедур ее возникновения и прекращения.
Несовершенство законодательных норм, регулирующих правовой статус индивидуальных предпринимателей, порождает определенные проблемы. Они касаются, в первую очередь, значения государственной регистрации для возникновения предпринимательской правосубъектности; разграничения правосубъектности гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность, и гражданина, не являющегося
1 См. Илюшина М.И., Челышев М.Ю. Коммерческое право. Учебное пособие/ Под ред. М.И. Илюшиной.
Казань.2001; Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебник. М. 2003; Предпринимательское право/
Под ред. Н.М. Коршунова, Н.Д. Эриашвили. М. 2003; Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые
вопросы. М.Норма.2002; КашанинаТ.В. Корпоративное право (право хозяйственных товариществ и
обществ). Учебник для ВУЗов. М. 1999 и др.
2 См.: Блохин С.Н., Шкарин Л.Ю. Индивидуальный предприниматель: практическое руководство и
комментарий по организации и ведению предпринимательской деятельности граждан без образования
юридического лица. СПб., 1997; Лукаш Ю.А. Индивидуальный предприниматель без образования
юридического лица. М., 2002; Соловьева А.А., Кузнецова Г.А. Предприниматель без образования
юридического лица. М., 2002 и др.
предпринимателем; возрастного ценза, устанавливаемого для осуществления
предпринимательской деятельности; правового статуса имущества,
! приобретаемого в собственность при осуществлении предпринимательской
деятельности, и ряда других вопросов.
Основаниями прекращения правосубъектности индивидуального предпринимателя выступают смерть лица, признание его недееспособным, лишение права заниматься предпринимательской деятельностью по решению суда, банкротство и т.д. В диссертационном исследовании особое внимание уделяется анализу банкротства как основания прекращения правосубъектности индивидуального предпринимателя, что объясняется рядом обстоятельств.
С одной стороны, интересы кредиторов индивидуального предпринимателя, прекращающего свою деятельность, требуют, чтобы процедура такого прекращения учитывала и их законные интересы. С другой стороны, индивидуальный предприниматель должен иметь возможность восстановить свою деятельность в том случае, если он столкнулся с временными трудностями. Процедура банкротства как нельзя лучше соответствует интересам как самого предпринимателя, так и его кредиторов. По этой причине, по мнению диссертанта, именно процедура банкротства должна стать наиболее распространенным способом прекращения правосубъектности индивидуального предпринимателя. В настоящее время, к сожалению, большая часть индивидуальных предпринимателей ликвидируется по инициативе налоговых органов как отсутствующие должники. Думается, что при совершенствовании процедуры банкротства индивидуального предпринимателя соответствующие правила найдут более широкое применение на практике.
Далее, нельзя не отметить, что ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» содержит положения о банкротстве граждан, не занимающихся предпринимательской деятельностью. В настоящее время в Государственную Думу РФ внесен законопроект, предполагающий
изменение норм ГК РФ и вводящий институт банкротства граждан как физических лиц. В связи с наметившейся тенденцией различия между банкротством обычного гражданина и индивидуального предпринимателя вызывают не только теоретический, но и практический интерес, что обуславливает необходимость их изучения.
Определяя предмет настоящего исследования, необходимо отметить, что в работе не ставилась задача определения и разрешения всех проблем, связанных с правовым положением индивидуального предпринимателя, учитывая их многогранность. В частности, в предмет диссертационного исследования не были включены вопросы о правосубъектности крестьянского (фермерского) хозяйства и главы фермерского хозяйства. Диссертант считает, что исследование особенностей правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства как формы ведения предпринимательской"деятельности и правового статуса главы фермерского хозяйства может стать предметом отдельного диссертационного исследования.
В настоящей работе рассматривались лишь вопросы возникновения и прекращения правосубъектности индивидуального предпринимателя, как наиболее дискуссионные в цивилистической литературе и значимые с точки зрения правоприменительной практики.
Цель и задачи исследования. Целью данного исследования является комплексное изучение законодательства РФ, регулирующего отношения с участием индивидуальных предпринимателей, практики его применения в РФ и проблем, возникающих при правоприменении, а также изучение теоретических основ ь индивидуального предпринимательства как организационно-правовой формы осуществления предпринимательской деятельности.
Цель работы определила следующие задачи, которые решались в диссертационном исследовании:
изучение понятия предпринимательской деятельности,. выявление признаков предпринимательства, сравнение понятий предпринимательской и. торговой деятельности;
исследование соотношения правосубъектности физического лица и правосубъектности индивидуального предпринимателя;
Рассмотрение проблемы возраста, с которого гражданин вправе
заниматься предпринимательской деятельностью;
Анализ проблем, возникающих при государственной регистрации граждан в качестве индивидуальных предпринимателей
~ исследование вопроса о порядке прекращения предпринимательской-деятельности;
выявление особенностей. банкротства индивидуальных предпринимателей.
Предмет и объект исследования. Объектом исследования является совокупность правоотношений, складывающихся при возникновении предпринимательской правосубъектности у гражданина, осуществлении последним своей предпринимательской деятельности и прекращении статуса индивидуального предпринимателя.
Предметом исследования является гражданская правосубъектность индивидуального предпринимателя, проблемы возникновения и прекращения указанной правосубъектности, теоретические подходы к пониманию этой правовой формы ведения бизнеса, правоприменительная практика, пути совершенствования гражданского законодательства" об индивидуальном предпринимателе.
Методологическую основу данного исследования составляют как общенаучные (исторический, генетический, системного анализа и др.)> так и специально-юридические (догматический, сравнительно-правовой, технико-юридический и др.) методы.
Теоретическую основу диссертации составили труды дореволюционных, советских и современных российских цивилистов, в
частности, М:Н. Братуся, М.И.Брагинского, Е.В.Васьковского, В.В.Витрянского, В.П.Грибанова, С.А.Зинченко, О.С. Иоффе, А.И. Каминки, Т.В. Кашаниной, Н.В. Козловой, М.И. Кулагина, В.А. Лапача, Д.И.Мейера, И.А.Покровского; В.Ф.Попондопуло, В.В. Ровного, О.Н.Садикова, СВ. Сарбаша, А.П.Сергеева, Е.А.Суханова, М.В.Телюкиной, М.Ю. Тихомирова, Ю.К.Толстого, Д.В. Туткевича, Г.Ф.Шершеневича, Л.В.Щенниковой, В.Ф. Яковлевой и др.
Нормативной основой исследования явились положения действующего гражданского законодательства РФ. В работе также были использованы законы Российской империи, советское гражданское законодательство, и иностранное законодательство.
Эмпирическую основу исследования составили результаты анализа опубликованной и неопубликованной практики арбитражных судов и судов общей юрисдикции. В частности, в работе были проанализированы решения Арбитражного суда Ростовской области, постановления Федерального суда Северо-Кавказского округа, а также практика и- разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
Научная новизна исследования.
Данная работа является одним из
первых самостоятельных, логически завершенных монографических
исследований правовых проблем возникновения и прекращения гражданской
правосубъектности индивидуального предпринимателя. В ней
рассматриваются недостаточно изученные в науке гражданского права
теоретические и практические проблемы возникновения и прекращения
гражданской правосубъектности индивидуального предпринимателя.
Диссертантом предлагаются новые подходы к анализу соотношения
правосубъектности физического лица, не занимающегося
предпринимательской деятельностью, и правосубъектности индивидуального
предпринимателя, исследуются особенности индивидуального
предпринимателя как субъекта гражданского права. Проблема определения
возрастного критерия, необходимого для возникновения
предпринимательской правосубъектности, исследуется через призму
положений о гражданской дееспособности и гражданско-правовой
ответственности лица. Выдвигаются и обосновываются новые решения
проблем, возникающих при прекращении предпринимательской
правосубъектности, в частности при банкротстве индивидуального предпринимателя.
Сделаны выр.оды и предложения, направленные на дальнейшее совершенствование гражданского законодательства в исследуемой сфере.
Основные положения, выносимые на защиту:
1. Гражданская правосубъектность индивидуального предпринимателя
по сравнению с правосубъектностью гражданина как физического лица и
правосубъектностью юридического лица имеет особенности, обусловленные
тем, что индивидуальный предприниматель как субъект гражданского права
занимает промежуточное положение между физическими лицами
(гражданами) и юридическими лицами. С одной стороны, индивидуальный
предприниматель выступает как лицо, осуществляющее
предпринимательскую деятельность, к которой в силу прямого указания
закона (п.З ст. 23 ПС РФ) применяются правила, регулирующие деятельность
коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых
актов и существа правоотношения. С другой стороны, в отличие от
юридических лиц индивидуальный предприниматель не является
искусственным субъектом гражданского права, и он не может быть отделен
от физической личности обычного гражданина, продолжением которой в
сфере предпринимательства он является. Поэтому приобретение статуса
индивидуального предпринимателя не создает нового субъекта права, а
только предоставляет гражданину дополнительные правовые возможности
для реализации своей правосубъектности. Указанная принципиальная
особенность гражданской правосубъектности индивидуального
предпринимателя исключает механическое применение к нему норм о юридических лицах. Такой подход к гражданской правосубъектности
индивидуального предпринимателя со всей очевидностью вытекает из структуры ГК РФ, в котором нормы об индивидуальных предпринимателях содержатся в подразделе 2 «Лица» 3 «Граждане (физические лица)».
2. Правоспособность и дееспособность физического лица (его гражданская правосубъектность) выступают как предпосылки возникновения правосубъектности индивидуального предпринимателя. Указанный вывод обосновывается тем, что возможность заниматься предпринимательской деятельностью как элемент гражданской правоспособности физического лица возникает у человека с момента рождения в соответствии со ст. 18 ГК РФ. Однако реализация данной способности в предпринимательских отношениях обеспечивается наличием у него дееспособности.
В отличие от гражданина, не обладающего полной дееспособностью,
участие которого в гражданско-правовых отношениях обеспечивается путем
дополнения его правоспособности дееспособностью другого лица
(представителя), который действует от имени и в интересах данного гражданина, в сфере предпринимательства в силу специфики предпринимательской деятельности (самостоятельность и личный характер осуществления, профессионализм, повышенная ответственность и т.д.) подобное дополнение правоспособности индивидуального предпринимателя дееспособностью других лиц исключается. Поэтому индивидуальный предприниматель (как и юридическое лицо) должен обладать и право-, и дееспособностью, которые возникают одновременно с момента государственной регистрации.
Таким образом, реализация способности заниматься
предпринимательской деятельностью, заложенная в правоспособности
гражданина как физического лица, в силу п.1 ст. 23 ГК РФ связана с фактом
государственной регистрации последнего, которая имеет
правоустанавливающее значение для возникновения его правосубъектности в качестве индивидуального предпринимателя.
3. Проведенный в диссертации анализ содержания
предпринимательской правосубъектности и правосубъектности физического
лица позволяет обосновать вывод о том, что правосубъектность
индивидуального предпринимателя представляет собой последовательное
расширение общей правосубъектности гражданина. По сравнению с
правосубъектностью гражданина как физического лица это выражается; в
первую очередь, в дополнительной способности фактически осуществлять
предпринимательскую деятельность, которой лишено физическое лицо, не
прошедшее государственную регистрацию, и возложении на
индивидуального предпринимателя обязанности нести повышенную
гражданско-правовую ответственность по своим обязательствам.
4. Разделяя высказанное в научной литературе мнение об
обоснованности включения критерия профессионализма в понятие
предпринимательской деятельности, диссертант раскрывает сущность
данного понятия. Профессионализм может быть охарактеризован как
способность лица организовать и осуществлять деятельность, отвечающую
признакам предпринимательской деятельности. Данная возможность
обеспечивается либо наличием у лица определенной- специальности,
квалификации, подтвержденной документом об образовании, либо
совокупностью знаний о сфере, в которой предприниматель собирается
осуществлять свою деятельность, и практических навыков.
5. Присоединяясь к высказанной в научной литературе точке зрения о
необходимости законодательного определения и закрепления возраста, с
которого несовершеннолетний вправе заниматься предпринимательской
деятельностью, автор диссертационного исследования выражает несогласие
с мнением о том, что правосубъектность индивидуального предпринимателя
может возникать с четырнадцатилетнего возраста. С учетом
проанализированных в настоящей работе положений о признаках
предпринимательства предлагается законодательно закрепить, что гражданин
вправе заниматься предпринимательством с шестнадцатилетнего возраста,
поскольку трудовое законодательство дает лицу право самостоятельно заключать трудовой договор с шестнадцати лет; с этого же возраста лицо становится субъектом административной и уголовной ответственности, в том числе и за экономические преступления, а гражданское законодательство предоставляет ему возможность стать членом производственного кооператива. Реализация данного правила будет способствовать и определенной унификации норм трудового, уголовного, административного и гражданского законодательства.
6. Изучение порядка добровольной утраты индивидуальным
предпринимателем своего статуса приводит к выводу о том, что
существующий в настоящее время упрощенный (по сути явочный) порядок
утраты гражданином предпринимательского статуса противоречит интересам
кредиторов индивидуального предпринимателя, так как не обеспечивает
возможности получить каким-либо образом информацию о желании
индивидуального предпринимателя прекратить свою деятельность и заявить
свои требования. Как представляется, в данном случае возможно и
необходимо распространить нормы, касающиеся порядка добровольной
ликвидации юридических лиц, и на индивидуальных предпринимателей, а
также закрепить обязанность индивидуального предпринимателя обратиться
с заявлением о банкротстве в арбитражный суд, если в процессе его
добровольной ликвидации будет установлено, что его имущества
недостаточно для удовлетворения интересов всех кредиторов.
7. Правовой анализ норм гражданского законодательства,
регулирующих наблюдение как процедуру банкротства, применяемую в
отношении индивидуального предпринимателя, позволяет обосновать
необходимость введения такой меры, в настоящее время не предусмотренной
гражданским законодательством, как ограничение дееспособности
индивидуального предпринимателя-банкрота. Указанное ограничение
должно распространяться только на совершение сделок по распоряжению
имуществом, которое в дальнейшем может быть включено в конкурсную
массу. Такие сделки должны совершаться индивидуальным предпринимателем исключительно с письменного согласия временного управляющего. Последствием несоблюдения данного требования будет выступать недействительность (оспоримость) названных сделок.
8. Введение судебных приставов-исполнителей в процедуру
конкурсного производства неэффективно, так как ущемляет права
кредиторов и затрудняет процедуру конкурсного производства. Многими
важными полномочиями конкурсного управляющего судебный пристав -
исполнитель не обладает и выполняет, по сути, только функцию продажи
имущества должника. Конкурсное производство как процедура банкротства
должно осуществляться арбитражным управляющим, который представлен
законодательством как центральная фигура, не только обеспечивающая
реализацию законодательства о банкротстве, но и координирующая действия
причастных к банкротству лиц под контролем арбитражного суда.
9. С учетом приведенных теоретических положений предлагается
внести следующие изменения* в действующее законодательство:
Дополнить п. 2 ст. 26 ГК РФ абзацем 3: «По достижении шестнадцати
лет
несовершеннолетние вправе с нотариально удостоверенного
письменного согласия законных представителей заниматься
предпринимательской деятельностью, за исключением случаев приобретения ими полной дееспособности в соответствии с п.2 ст. 21 и ст. 27 ГК РФ»; ~ в развитие положений п.5 ст. 25 ГК РФ дополнить статью 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» пунктом 4: «Индивидуальный предприниматель, желающий добровольно прекратить свою деятельность, обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве, если установлено, что стоимости принадлежащего ему имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов».
~ дополнить ст. 30 ГК РФ п.З следующего содержания «Гражданин может быть ограничен в дееспособности и по иным основаниям, установленным
федеральными законами» и ввести в 2 Главы 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
статью 215.1 «Ограничение дееспособности индивидуального предпринимателя»:
«1. Индивидуальный предприниматель, в отношении которого введена процедура наблюдения, может быть ограничен арбитражным судом в дееспособности.
2. Индивидуальный предприниматель, ограниченный судом в дееспособности, вправе совершать сделки по распоряжению имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание, только с письменного согласия временного управляющего».
Статью 215.2 «Последствия недействительности сделки, совершенной индивидуальным предпринимателем, ограниченным судом в дееспособности»:
«Сделка по распоряжению имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание, совершенная индивидуальным предпринимателем без согласия временного управляющего, может быть признана судом недействительной по иску временного управляющего».
Научно-теоретическая значимость выполненной работы состоит в том, что полученные результаты могут быть использованы в ходе дальнейшего исследования правового статуса и проблем правосубъектности индивидуального предпринимателя.
Практическая значимость диссертационного исследования. Сформулированные в работе предложения по совершенствованию гражданского законодательства интересны для правотворческой деятельности. Приведенная автором теоретическая разработка отдельных проблем прекращения статуса индивидуального предпринимателя отвечает запросам судебно-арбитражной практики, а изложенные в работе выводы
могут применяться при разрешении конкретных судебных споров. Возможно использование теоретических положений, содержащихся в диссертации, при разработке учебного материала по курсу «Гражданское право», «Предпринимательское право» и дальнейшем исследовании проблем данного института.
Апробация результатов исследования. Научная работа выполнена и обсуждена на кафедре гражданского права юридического факультета Южного федерального университета. Основные теоретические выводы и положения нашли отражение в опубликованных статьях. Результаты исследования также обсуждались на Международной VII конференции молодых ученых (г. Самара, апрель 2007 г.) и международной конференции «Правовая система и вызовы современности» (г.Уфа, декабрь 2007) .
Структура работы
обусловлена задачами исследования,
необходимостью изучения вопросов, касающихся понятия
предпринимательской деятельности в целом; проблем, связанных с приобретением статуса индивидуального предпринимателя (возраст, имущественное положение, ответственность), а также с прекращением его статуса - добровольным или принудительным.
Диссертация состоит из введения, двух глав, объединяющих шесть параграфов, заключения и списка использованной литературы.
Гражданская правосубъектность гражданина и индивидуального предпринимателя: проблемы соотношения
Наряду с традиционными субъектами гражданского права (физические лица, юридические лица, публичные образования) можно выделить индивидуального предпринимателя, который представляет собой гражданина, обладающего особой гражданской правосубъектностью. Указанный субъект действует особым образом, поэтому правоотношения с его участием требуют отдельного правового регулирования:
Особенности правосубъектности индивидуального предпринимателя определяются следующим. С одной стороны, индивидуальный предприниматель не может быть отделен от физической личности гражданина, а с другой стороны, он выступает субъектом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, к которому применяются правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов и существа правоотношения в соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ. В частности, это выражается в том, что став индивидуальным предпринимателем лицо несет повышенную, т.е. безвиновную ответственность за неисполнение своих обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью. С другой стороны, индивидуальный предприниматель остается физическим лицом, поскольку без наличия у физического лица гражданской правосубъектности (правоспособности и дееспособности) исходя из анализа легального определения понятия «предпринимательская деятельность» возникновение у него правосубъектности предпринимателя невозможно.
Гражданская правосубъектность - способность лица быть субъектом гражданского права, иметь и приобретать своими действиями гражданские права и нести обязанности, является необходимым свойством физических и юридических лиц - участников хозяйственного оборота. Как обоснованно отмечает Н.Н. Костюк, «благодаря качеству правосубъектности участники общественных отношений становятся субъектами правоотношений, возникающих, в результате регулирования обществом тех общественных отношений, которые, с позиций общесоциальных, нуждаются именно в правовом регулировании»1.
Однако прежде чем анализировать особенности гражданской правосубъектности предпринимателя, необходимо рассмотреть содержание понятия правосубъектности и его соотношение с понятием правового положения личности (правового статуса)".
Правовое положение личности представляет собой закрепленное правом место человека в обществе и государстве. Как указывалось в юридической литературе, содержание правового положения личности составляет круг основных прав и обязанностей лица.
Так, например, B.C. Нерсесянц включает в правовое положение личности такие элементы, как права, свободы и обязанности гражданина. Аналогичной позиции придерживается С.С. Алексеев5.
В юридической литературе выделяют общий, специальный и индивидуальный правовой статус. Общий правовой статус, как указывал Н.В. Витрук, включает в себя «те юридические права, обязанности и законные интересы, которые присущи всем гражданам и каждому гражданину в отдельности независимо от особенностей их социально-классового, половозрастного, семейного, служебного и тому подобного положения (принадлежности)» . Специальный правовой статус отражает особенности правового положения определенных категорий граждан, поскольку, как отмечала Е.А. Лукашева, «нормы права определяют, различные социальные роли индивида в разнообразных областях общественных отношений, урегулированных правом»1. Индивидуальный правовой статус закрепляет место в обществе и государстве конкретного индивидуума и «составляет совокупность персонально принадлежащих данному лицу прав, свобод и обязанностей» .
Что касается» правосубъектности, то в научной юридической литературе отсутствует единообразный подход к ее пониманию.
Прежде всего, нужно отметить, что некоторые авторы отождествляют понятие правосубъектности с понятием правового статуса. Так, например, А.Б. Венгеров пишет: «В литературе можно встретить понятие «правовой статус», которое в общем синонимично понятию «правосубъектность». Различие в том, что правовой статус гражданина определяет набор прав, которыми»гражданин обладает для вступления в гипотетическое, возможное правоотношение, а правосубъектность - это уже характеристика правомочий конкретного субъекта в конкретном правоотношении»3.
Как полагает Л.В. Мицкевич, содержание правосубъектности тождественно правовому статусу, причем сводится оно, по мнению автора к «совокупности общих, прав и обязанностей (правоспособности), а также к определенным по содержанию правам и обязанностям, непосредственно вытекающим из действия советских законов»4. К.С. Харин также рассматривает как равнозначные понятия правосубъектность и правовой статус (применительно к предпринимателю)5. Такое расширительное толкование понятия правосубъектности представляется не вполне- правомерным. Как отмечают А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой, «Поскольку правовое регулирование предполагает наличие определенных качеств у субъектов той или иной отрасли права, в теории права выработалась такая категория как правосубъектность. Правосубъектность определяет, какими качествами должно обладать субъекты правового регулирования для того, чтобы иметь права и нести обязанности в соответствующей отрасли права. Правосубъектность носит абстрактный характер, т.е. это обобщенная возможность правообладания; которая не может быть представлена в, виде набора или комплекса отдельных субъективных прав»1.
Государственная регистрация индивидуального предпринимателя и ее юридическое значение
Государственная регистрация является общим основанием возникновения гражданско-правового статуса лица в качестве индивидуального предпринимателя. Как отмечается в научной литературе, «государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности является юридическим фактом. В системе юридических фактов акт государственной регистрации - это правомерное действие в виде административно-юридического акта, являющегося правоустанавливающим (правоизменяющим, правопрекращающим) документов»1.
С момента государственной регистрации гражданин становится индивидуальным предпринимателем. Необходимо подчеркнуть, что регистрация является актом признания особого правового положения гражданина-предпринимателя, обязательным- условием осуществления гражданином предпринимательской деятельности. В науке гражданского права обращается внимание на то обстоятельство, что государственная регистрация преследует цели осуществления государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности предпринимателей, проведением налогообложения, получением сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики, предоставлением всем участникам гражданского оборота информации о зарегистрированных субъектах предпринимательства".
Понятно, что в торговом обороте не могут участвовать любые субъекты гражданского права. Но любой субъект торгового оборота всегда является субъектом оборота гражданского. Таким образом, статус субъекта торгового оборота (в том числе и индивидуального предпринимателя) является более сложным, чем статус обычного субъекта гражданского оборота. Как отмечает Б.И. Пугинский, отдельный гражданин может стать участником коммерческой деятельности лишь, если он получит статус предпринимателя.
Илюшина М.Н. и Челышев М.Ю. обоснованно утверждают, что к лицам, занимающимся предпринимательской деятельностью, ГК РФ предъявляет повышенные требования по сравнению с требованиями, предъявляемыми к другим участникам гражданских правоотношений. При этом Илюшина М.Н. и Челышев М.Ю. ссылаются в качестве примера на правила о досрочном исполнении обязательства (ст.315 ГК РФ), о солидарных обязательствах (ст.322 ГК РФ), об основаниях ответственности за нарушение обязательства (ст.401 ГК РФ)2.
Если гражданин занимается деятельностью, которая подпадает под критерии предпринимательской деятельности, но при этом не имеет государственной регистрации в качестве такового, то к нему не могут применяться нормы законодательства о банкротстве. Аналогичная ситуация возникает и в случае, когда индивидуальный предприниматель ввиду угрозы банкротства отказался от данного статуса либо срок его регистрации истек. Другим примером может служить постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 15.10.2002 г. № 90\02 об отмене решения Арбитражного суда Пермской области от 21.11.2000 г. по иску государственного предприятия «Гаврилов-Ямской лесокомбинат» о взыскании с индивидуального предпринимателя Г.И. Федорова 3320 руб. 83 коп. задолженности по договору поставки запасных частей от 23.09.1996 г. Причиной отмены решения послужило то обстоятельство, что индивидуальный предприниматель Федоров Г.И. 28.10.1998 г. был признан банкротом, и его свидетельство в качестве предпринимателя было аннулировано.
Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требования о необходимости государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Законодателем установлено, что суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Это может привести, например, к ситуации, когда лицо, приобретшее товар у гражданина, осуществляющего такую продажу систематически, самостоятельно и с целью извлечения прибыли, но не прошедший соответствующую регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, заявляет к такому гражданину иск, исходя из законодательства о защите прав потребителей. Подобная презумпция представляет собой реальный механизм защиты субъектов гражданского оборота в их взаимоотношениях с предпринимателями.
В научной литературе высказано мнение, что приводимый на основании толкования положений ст.23 ГК РФ вывод о том, что обязательным квалифицирующим признаком предпринимательской деятельности является регистрация в установленном порядке, представляется неверным. Так, Ершова И.В. считает, что «такой признак предпринимательской деятельности как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установленном порядке, -это формальный признак, то есть признак, легализующий эту деятельность, придающей ей законный статус» .
По мнению Г.Н. Давыдовой на законодательном уровне различаются две возможные юридические процедуры наделения лица статусными полномочиями индивидуального предпринимателя:
Общую (ординарную) процедуру государственной регистрации в соответствии с требованиями Федерального закона от 8 августа 2001 года «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
процедуру формального признания статуса индивидуального предпринимателя в целях возложения на такого «квази-предпринимателя» жесткой ответственности предпринимателя и в целях защиты «потребителей» товаров, работ и услуг такого «предпринимателя»; в этом случае речь идет о создании своеобразной фикции статуса индивидуального предпринимателя1.
По мнению диссертанта, возложение на «квази-предпринимателя» более жесткой ответственности предпринимателя-представляется в данном случае не процедурой формального признания статуса предпринимателя за таким лицом, а мерой гражданско-правовой ответственности за нарушение требований гражданского законодательства. Указанный вывод, по нашему мнению, подтверждается определениями Конституционного суда РФ, принятыми по обращениям граждан в связи с отнесением определенных категорий граждан по специфике их деятельности к категории предпринимателей. Своеобразным «камнем преткновения» здесь стало положение п.2 ст. 11 НК РФ, в соответствии с которым в целях налогообложения к индивидуальным предпринимателям отнесены: физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования» юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты. При этом, на что важно обратить внимание, согласно указанному положению п.2 ст. 11 НК РФ, физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства, при исполнении обязанностей, возложенных на них НК РФ, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями;
Основания прекращения правосубъектности индивидуального предпринимателя
Правовое положение индивидуального предпринимателя характеризуется также определенными основаниями и порядком прекращения его деятельности. Исходя из положений ст. 23 ГК РФ о том, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, регулирующие деятельность коммерческих организаций, основания и порядок прекращения деятельности индивидуальных предпринимателей в основном определяются ст. 61-65 ГК РФ, а также ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ.
Предприниматель, желающий добровольно- прекратить свою предпринимательскую деятельность, должен также обратиться в регистрирующие органы с заявлением о государственной регистрации факта прекращения предпринимательской деятельности. Однако ст. 8 и ст. 22.3 действующего ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», предусматривает проведение государственной регистрации прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя (или ликвидации) в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган:
Прекращение гражданином деятельности в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется не произвольно. Важно отметить, что вышеупомянутым законом предусмотрена отдельная регистрация факта прекращения предпринимательской деятельности. Чтобы оно приобрело значение юридического факта, влекущего прекращение соответствующих прав и обязанностей физического лица, должен быть совершен правопрекращающий административный, акт государственной регистрации, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о прекращении, физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.
При прекращении гражданином деятельности в качестве индивидуального предпринимателя (т.е. после государственной регистрации этого факта) п. 5 ст. 84 НК РФ устанавливает обязанность налогового органа снять такого налогоплательщика с учета на основании сведений, содержащихся в государственном реестре. Порядок снятия с налогового учета устанавливается Правительством РФ.
Статья 22.3 Закона о госрегистрации определяет шесть обстоятельств субъективного и объективного характера, при наличии которых регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, а именно в связи: с принятием самим предпринимателем решения о прекращении данной деятельности; со смертью индивидуального предпринимателя; с принятием судом решения о признании предпринимателя несостоятельным (банкротом); с прекращением предпринимательской деятельности в принудительном порядке по решению суда; с вступлением в силу приговора суда, которым индивидуальному предпринимателю назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок; с аннулированием документа, подтверждающего право предпринимателя (иностранного гражданина или лица без гражданства) временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончанием срока действия указанного документа.
Этот перечень является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.
Независимо от того, какое из названных обстоятельств повлекло принятие соответствующего решения, государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления в регистрирующий орган необходимых документов. Что касается состава документов, представляемых в регистрирующий орган, то он различается в зависимости от специфики конкретного обстоятельства, обусловившего принятие такого решения.
Как отмечает Ю.А. Хорьков, процесс прекращения статуса индивидуального предпринимателя, также как и процесс возникновения этого статуса, представляет собой определенную последовательность юридических действий, которые в своей совокупности образуют две группы:
Добровольное прекращение правового статуса индивидуального предпринимателя
принудительное прекращение правового статуса индивидуального предпринимателя.
Можно отдельно выделить механизм прекращения деятельности индивидуального предпринимателя как субъекта малого предпринимательства в связи с его смертью. В этом случае государственная регистрация прекращения деятельности происходит на основании поступивших в регистрирующий орган сведений о государственной регистрации смерти соответствующего лица (п.2 ст.22.3 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Если добровольное прекращение деятельности индивидуального предпринимателя предполагает подачу соответствующего заявления с предварительной оплатой государственной пошлины в регистрирующий орган (п.1 ст,22.3 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), то принудительное прекращение деятельности предпринимателя представляет собой совокупность целого ряда действий,
Конкурсное производство
Конкурсное производство представляет собой процедуру, направленную на принудительную ликвидацию несостоятельного должника путем распределения его имущества (конкурсной массы) между кредиторами.
Суть конкурсного процесса состоит в том, что существуют имущественные права нескольких кредиторов на одну вещь - имущество должника при недостаточности этого имущества для удовлетворения предъявленных требований.1 Поэтому целями конкурсного производства являются соразмерное удовлетворение требований кредиторов в определенной законом очередности, объявление должника свободным от долгов и охрана прав и интересов всех участников процесса от неправомерных действий в отношении друг друга.
Одной из особенностей конкурсного производства в отношении индивидуальных предпринимателей, как отмечается в юридической литературе, является то, что индивидуальный предприниматель считается банкротом и его государственная регистрация утрачивает силу с момента вынесения арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным и открытия конкурсного производства.2
Открытие конкурсного производства имеет ряд существенных и важных последствий для кредиторов и должника:
1. Несостоятельный должник лишается полностью или существенно ограничивается в праве управления Иі распоряжения имуществом по определению арбитражного суда. Как правило, право управления и распоряжения имуществом переходит к должностным лицам конкурсного производства (за исключением случаев, когда разрешение на отчуждение дано собранием кредиторов).
2. В результате объявления должника несостоятельным (банкротом) и открытия конкурсного производства в отношении имущества должника устанавливается конкурсный иммунитет. Никто из кредиторов не может осуществлять свои требования к должнику иначе, нежели в рамках производства по делу в связи с несостоятельностью, а конкурсные кредиторы могут осуществлять свои требования только по правилам, установленным для конкурсного производства.1
3. С открытием конкурсного производства наступают сроки исполнения всех долговых обязательств.
4. Прекращаются начисление пеней и процентов по всем видам задолженности должника.
В соответствии с Законом о банкротстве 2002 г. конкурсное производство в отношении должника - индивидуального предпринимателя открывается в следующих случаях. Во-первых, когда в ходе рассмотрения дела о банкротстве и по результатам процедуры наблюдения установлено наличие признаков банкротства, предусмотренных Законом о банкротстве 2002 г. Во-вторых, такая процедура может начаться в результате невыполнения должником плана погашения долгов, утвержденного арбитражным судом. В-третьих, в результате невыполнения мирового соглашения, если оло было заключено. В указанных случаях арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и соответственно, открывает конкурсное производство.
Согласно Закону о банкротстве 2002 г. банкротство индивидуального предпринимателя представляет собой частный случай банкротства гражданина. В связи с этим при открытии конкурсного производства в отношении индивидуального предпринимателя применяются все специальные правила, касающиеся граждан.
Особенности конкурсного производства в отношении индивидуального предпринимателя заключаются в следующем. С момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным и открытии конкурсного производства сроки исполнения обязательств предпринимателя считаются наступившими; прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем обязательствам. Удовлетворяются в конкурсном производстве только те требования кредиторов, которые были установлены до объявления гражданина несостоятельным;
прекращается взыскание по всем исполнительным документам, за исключением исполнительных документов по требованиям о взыскании алиментов, а также по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью.
исполнение обязательств должника допускается в случаях и порядке, предусмотренном законом о банкротстве.
Все имущество, принадлежащее должнику на момент признания должника банкротом и открытия конкурсного производства и выявленное уже во время конкурсного производства, включается конкурсную массу. В нее входит также и имущество, заложенное должником. В конкурсную массу включается не только имущество, на которое должник имеет право собственности, но и принадлежащие ему доли в общей долевой или общей совместной собственности.
В конкурсную массу не включается имущество, не принадлежащее должнику, например, арендованное, которое подлежит возврату третьим лицам; имущество, изъятое из оборота; имущество, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание. Имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на разрешении (лицензии) на осуществление определенных видов деятельности также не могут быть включены в конкурсную массу.
Законом о банкротстве 2002 г. предусмотрена возможность исключения из конкурсной массы имущества, на которое в соответствии с законодательством может быть обращено взыскание, но оно является неликвидным либо доход от его реализации не повлияет существенным образом на удовлетворение требований кредиторов. Должник либо иные лица, участвующие в деле вправе представить в арбитражный суд мотивированное ходатайство об исключении такого имущества из конкурсной массы. Общая стоимость имущества гражданина, исключаемого из конкурсной массы, не может превышать 100 МРОТ. В случае удовлетворения ходатайства арбитражным судом выносится соответствующее определение.
Любое физическое лицо для участия в гражданских правоотношениях, в том числе в сфере предпринимательства, должно обладать правосубъектностью, то есть определенными качествами, необходимыми для того, чтобы иметь права и выполнять обязанности, предусмотренные нормами соответствующей отрасли права. В отличие от юридических лиц, гражданская правосубъектность которых связана с наличием правоспособности, гражданская правосубъектность физических лиц включает не только правоспособность, но и дееспособность.
Правоспособность гражданина - это его способность иметь гражданские права и нести обязанности. Она признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью (ст. 17 ГК РФ) . Содержание правоспособности гражданина в общем виде определено в ст. 18 ГК РФ, в соответствии с которой в состав правоспособности граждан и входит право заниматься предпринимательской деятельностью. Это означает, что абсолютно любое физическое лицо потенциально может быть индивидуальным предпринимателем. Отметим, что в соответствующих нормах ГК РФ физическое лицо именуется "гражданин", однако под этим термином понимается любое физическое лицо - как гражданин РФ, так и иностранный гражданин, а также лицо без гражданства.
Вместе с тем самостоятельно осуществлять данное право человек может только при наличии у него соответствующей дееспособности. Так, по достижении 14 лет человек может с согласия его родителей, усыновителей, попечителя заниматься предпринимательской деятельностью. При этом несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают сделки, за исключением тех, которые указаны в п. 2 ст. 26 ГК РФ, с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя. Сделка, совершенная таким несовершеннолетним, действительна также при ее последующем письменном одобрении его родителями, усыновителями или попечителем. Если сделка совершена несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет без согласия его родителей, усыновителей или попечителя в случаях, когда оно требуется в соответствии со ст. 26 ГК РФ, является оспоримой и в силу ст. 175 ГК РФ может быть признана судом недействительной по иску родителей, усыновителей или попечителя .
Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя:
Распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами;
В соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими;
Совершать мелкие бытовые и иные сделки, предусмотренные п. 2 ст. 28 ГК РФ.
По достижении 16 лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах.
Без согласия законных представителей физическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью при наличии полной дееспособности: по достижении 18 лет либо в случае эмансипации в порядке ст. 27 ГК РФ . Объявление несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда. Родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда.
Кроме наличия право- и дееспособности для непосредственного осуществления предпринимательской деятельности физическому лицу необходимо соответствовать определенным требованиям законодательства. Так, в силу ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя . Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации такого хозяйства.
Индивидуальным предпринимателем по российскому законодательству может быть гражданин. ГК РФ использует термин «гражданин» для обозначения любого физического лица – субъекта гражданского права. В гражданских правоотношениях в качестве физических лиц выступают не только граждане России, но и иностранные граждане и лица без гражданства (апатриды). Формально-юридические определения соответствующих понятий установлены законом от 31.05.2002г. «О гражданстве Российской Федерации».Гражданами Российской Федерации являются:
а) лица, имеющие гражданство Российской Федерации на день вступления в силу указанного Федерального закона (т.е. на 1.07.2002г.);
б) лица, которые приобрели гражданство Российской Федерации в соответствии с этим Федеральным законом (ст.5).
Иностранный гражданин – лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства (ст.3).
Лицо без гражданства – лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства (ст.3).
Статус иностранных граждан и лиц без гражданства (апатридов) в Российской Федерации определяется ФЗ от 25.07.2002г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»и иными федеральными законами. Как следует из содержания ст.2 и 4 указанного Федерального закона, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами России, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Здесь речь идет прежде всего о случаях ограничений ряда избирательных и трудовых прав, запретах на нахождение на государственной и муниципальной службе, на военной службе по призыву, на занятие деятельностью, допуск к которой иностранцев и апатридов ограничен федеральным законом. Участие иностранных граждан в некоторых земельных и жилищных правоотношениях ограничено федеральными законами. Сфера же предпринимательства для иностранных граждан и лиц без гражданства в России является в основном открытой.
Из сказанного следует первый признак индивидуального предпринимателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица: в таком качестве в равной мере могут выступать граждане России, иностранные граждане, лица без гражданства (апатриды).
Однако это положение касается не всех физических лиц. Гражданин (физическое лицо) для участия в гражданских правоотношениях, в том числе и в сфере предпринимательства, должен обладать правосубъектностью, т.е. определенными качествами, необходимыми для того, чтобы иметь права и нести обязанности, предусмотренные нормами соответствующей отрасли права. В отличие от юридических лиц, гражданская правосубъектность которых связана с наличием правоспособности, гражданская правосубъектность физических лиц определяется не только с их правоспособностью, но и с дееспособностью.
Правоспособность в общей теории права рассматривается, как признаваемая государством принципиальная возможность лица обладать субъективными правами и нести юридические обязанности, т.е. быть субъектом права. В отличие от дееспособности, правоспособность сама по себе не предполагает реализации этих прав и обязанностей своими действиями, а выражает лишь возможность обладания ими. Гражданское право, где категория правоспособности особенно развита, различает правоспособность гражданина и правоспособность юридического лица.
Правоспособность гражданина – это его способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность). Она признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью (ст. 17 ГК РФ).
Содержание правоспособности гражданина в общем виде определено в ст.18 ГК РФ: граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.
Следует отметить, что содержание гражданской правоспособности отнюдь не ограничивается перечнем прав, установленных в ст.18 ГК РФ. Здесь названы лишь наиболее важные, с позиций законодателя, права и обязанности. Гражданину может принадлежать и множество других имущественных и личных неимущественных прав, прямо не запрещенных правовыми актами и не противоречащих общим началам гражданского права,поэтому правоспособность гражданина в принципе является общей, универсальной, не ограниченной. Она может быть ограничена только в случаях и порядке, установленных законом (п.1 ст.22 ГК РФ).В силу обладания гражданской правоспособностью любой гражданин имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность, но не всякий способен реализовать это право. Иными словами, для самостоятельной реализации всего объема своей правоспособности гражданин должен обладать дееспособностью.
Согласно ст.21 ГК РФ дееспособность гражданина – это его способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность). Наиболее существенными элементами содержания дееспособности граждан является возможность самостоятельного заключения сделок (сделкоспособность) и возможность нести самостоятельную имущественную ответственность (деликтоспособность). В отличие от правоспособности, дееспособность связана с совершением гражданином волевых действий, что предполагает достижение определенного уровня психической зрелости. В качестве критерия достижения гражданином возможности собственными действиями приобретать права и нести обязанности закон предусматривает возраст.
Не могут быть субъектами индивидуального предпринимательства малолетние, т.е. несовершеннолетние, не достигшие 14 лет. Они не обладают такими важнейшими составными частями дееспособности, как сделко-способность и деликтоспособность: согласно общему правилу ст.28 ГК РФ, за малолетних сделки могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны (за исключением ряда мелких сделок, указанных в п.2 данной статьи); эти же лица несут имущественную ответственность по всем без исключения сделкам малолетнего и отвечают за вред, причиненный малолетними.
По таким же причинам не может быть индивидуальным предпринимателем и гражданин, признанный судом недееспособным в порядке, установленном ГПК РФ: от имени указанного гражданина все сделки совершает его опекун (ст. 29 ГК РФ).
По общему правилу, гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия (по достижении 18-летнего возраста). Предусмотрены два исключения из этого правила, допускающие возникновение полной дееспособности и в более раннем возрасте.
Во-первых, в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.
Во-вторых, ГК РФ ввел новое понятие, не использовавшееся ранее в гражданском законодательстве России, – эмансипация (объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным). Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, либо с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства – с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия – по решению суда (ст. 27 ГК РФ). После объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным он самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам.
Несовершеннолетние, т.е. лица в возрасте от 14 до 18 лет, вправе совершать ряд сделок, указанных в п.2 ст 26 ГК РФ, самостоятельно, а все остальные сделки – с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей или попечителя). Сделка, совершенная таким несовершеннолетним, действительна также при ее последующем письменном одобрении названными лицами (п.1 ст.26 ГК РФ). По указанным сделкам несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет несут самостоятельную имущественную ответственность; за причиненный ими вред такие несовершеннолетние отвечают в соответствии со ст. 1074 ГК РФ (как правило, на общих основаниях). Следовательно, несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет вправе, с согласия его законных представителей, совершать сделки в качестве индивидуального предпринимателя, но это не означает, что он обладает дееспособностью в полном объеме. Поэтому помимо прочих документов, при государственной регистрации несовершеннолетних в качестве индивидуальных предпринимателей в регистрирующий орган представляется нотариально удостоверенное согласие их родителей или иных законных представителей на осуществление предпринимательской деятельности.
Предпринимательство вырабатывает навыки самостоятельного труда, способствует формированию инициативной, свободной, всесторонне развитой и ответственной личности, обеспечивает занятость подростков, рост материального благосостояния несовершеннолетних и их семей. Однако законным представителям вряд ли стоит ограничиваться только общим согласием на осуществление несовершеннолетним предпринимательской деятельности, представляемым для государственной регистрации: оно не заменяет письменного согласия на совершение конкретных сделок, необходимого в соответствии со ст.26 ГК РФ. Полезно помнить также об обязанностях законных представителей по воспитанию несовершеннолетних, защите их прав и законных интересов.
В соответствии со ст.19 ГК РФ гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленным ФЗ от 15.11.1997 г. «Об актах гражданского состояния». Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается. Таким образом, имя гражданина – индивидуального предпринимателя (т.е. его фамилия, собственно имя и, как правило, отчество) позволяет идентифицировать его в качестве самостоятельного участника гражданского оборота подобно тому, как этому служит наименование юридического лица.
Таким образом, индивидуальным предпринимателем по российскому праву является зарегистрированное в этом качестве в установленном порядке физическое лицо (гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства), осуществляющее предпринимательскую деятельность непосредствен от своего имени, без образования для этой цели юридического лица и своим самостоятельным трудом), которое в этих целях действует самостоятельно, если обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена в силу возраста или закона.
Гражданский кодекс РФ содержит общее понятие "предпринимательская деятельность", субъектами которой могут быть граждане и юридические лица (абз. 3 п. 1 ст. 2). В ст. 23 ГК РФ, названной "Предпринимательская деятельность гражданина", содержание этого, более частного, понятия не раскрывается. В п. 1, 2 данной статьи установлено, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации этого хозяйства. Таким образом, здесь определен лишь момент, с которого возникает право гражданина на индивидуальную предпринимательскую деятельность.
«Предпринимательская деятельность гражданина - самостоятельная деятельность, осуществляемая непосредственно гражданином, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя в установленном законом порядке, на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг без образования в этих целях юридического лица.» См.: Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: гарантии деятельности, новый порядок государственной регистрации - М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2008. - С. 23
Первый признак индивидуального предпринимателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица: в таком качестве в равной мере могут выступать граждане России, иностранные граждане, лица без гражданства и лица, имеющие двойное гражданство.
Но это положение касается не всех физических лиц. Гражданин (физическое лицо) для участия в гражданских правоотношениях, в т.ч. и в сфере предпринимательства, должен обладать правосубъектностью, т.е. определенными качествами, необходимыми для того, чтобы иметь права и нести обязанности, предусмотренные нормами соответствующей отрасли права. В отличие от юридических лиц, гражданская правосубъектность которых связана с наличием правоспособности, гражданская правосубъектность физических лиц определяется не только с их правоспособностью, но и с дееспособностью. Дадим краткую характеристику этих понятий.
Правоспособность гражданина - это его способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность). Она признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью (ст. 17 ГК РФ).
Содержание правоспособности гражданина в общем виде определено в ст. 18 ГК РФ: граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.
В силу обладания гражданской правоспособностью любой гражданин имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность, но не всякий способен реализовать это право. Иными словами, для самостоятельной реализации всего объема своей правоспособности гражданин должен обладать дееспособностью.
Согласно ст. 21 ГК РФ дееспособность гражданина - это его способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность). Наиболее существенными элементами содержания дееспособности граждан является возможность самостоятельного заключения сделок (сделкоспособность) и возможность нести самостоятельную имущественную ответственность (деликтоспособность). В отличие от правоспособности, дееспособность связана с совершением гражданином волевых действий, что предполагает достижение определенного уровня психической зрелости. В качестве критерия достижения гражданином возможности собственными действиями приобретать права и нести обязанности закон предусматривает возраст См.: Гражданское право: учебник. В 3 т. Т. 1. - 6-е изд., перераб. и доп./Отв. ред. А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой. - М., ТК Велби, Проспект, 2009. - С. 117, 119..
Не могут быть субъектами индивидуального предпринимательства малолетние, т.е. несовершеннолетние, не достигшие 14 лет. Они не обладают такими важнейшими составными частями дееспособности, как сделкоспособность и деликтоспособность: согласно общему правилу ст. 28 ГК РФ, за малолетних сделки могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны (за исключением ряда мелких сделок, указанных в п. 2 данной статьи); эти же лица несут имущественную ответственность по всем без исключения сделкам малолетнего и отвечают за вред, причиненный малолетними.
По таким же причинам не может быть индивидуальным предпринимателем и гражданин, признанный судом недееспособным в порядке, установленном ГПК РФ: от имени указанного гражданина все сделки совершает его опекун (ст. 29 ГК РФ).
По общему правилу, гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия (по достижении 18-летнего возраста). Предусмотрены два исключения из этого правила, допускающие возникновение полной дееспособности и в более раннем возрасте.
Во-первых, в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.
Во-вторых, ГК РФ ввел новое понятие, не использовавшееся ранее в гражданском законодательстве России, - эмансипация (объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным). Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, либо с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда (ст. 27 ГК РФ). После объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным он самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам.
Несовершеннолетние, т.е. лица в возрасте от 14 до 18 лет, вправе совершать ряд сделок, указанных в п. 2 ст. 26 ГК РФ, самостоятельно, а все остальные сделки - с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей или попечителя). Сделка, совершенная таким несовершеннолетним, действительна также при ее последующем письменном одобрении названными лицами (п. 1 ст. 26 ГК РФ). По указанным сделкам несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет несут самостоятельную имущественную ответственность; за причиненный ими вред такие несовершеннолетние отвечают в соответствии со ст. 1074 ГК РФ (как правило - на общих основаниях). Следовательно, несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет вправе, с согласия его законных представителей, совершать сделки в качестве индивидуального предпринимателя. См.: Аксенчук Л.А. Правоспособность несовершеннолетнего в сфере предпринимательской деятельности // Законодательство. - 2006. - № 12. - С. 41 Однако это не означает, что он обладает дееспособностью в полном объеме.
Приведенные рассуждения позволяют сформулировать второй признак индивидуального предпринимателя, связанный с его дееспособностью: индивидуальными предпринимателями могут быть: а) полностью дееспособные граждане (достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет, прошедшие процедуру эмансипации в соответствии со ст. 27 ГК РФ); б) ограниченно дееспособные граждане (несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные судом в дееспособности в установленном порядке), с согласия законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя.
Индивидуальным предпринимателем может быть признан зарегистрированный в этом качестве в установленном порядке гражданин, который будет непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность. Непосредственное осуществление гражданином указанной деятельности состоит в том, что он выступает в качестве индивидуального предпринимателя от своего имени, без образования для этих целей юридического лица, и своим трудом.
В соответствии со ст. 19 ГК РФ гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается. Таким образом, имя гражданина - индивидуального предпринимателя (т.е. его фамилия, собственно имя и, как правило, отчество) позволяет идентифицировать его в качестве самостоятельного участника гражданского оборота подобно тому, как этому служит наименование юридического лица.
Непосредственность осуществления предпринимательской деятельности выражается также в том, что гражданин осуществляет ее своим трудом. Применительно к трудовой деятельности индивидуального предпринимателя речь идет именно о самостоятельном труде. Индивидуальный предприниматель является владельцем средств и орудий труда и одновременно обладает тем, что называют "рабочей силой" (т.е. способностью к труду), которыми самостоятельно распоряжается и организует свой труд См.: Дедиков С. Наемный труд, предприниматель и налоги // Бизнес-адвокат. - 2007. - №13. - С. 29.
Это касается трудовой деятельности самого индивидуального предпринимателя, в которой он выступает в роли работника (не наемного, а самостоятельного). В таком качестве предприниматель является одновременно топ-менеджером и исполнителем: он самостоятельно определяет направления, виды и конкретные формы осуществления предпринимательской деятельности, основы учетной политики и делопроизводства, координирует свою деятельность с другими участниками соответствующего рынка, заключает договоры, организует работу по выполнению обязательств, возложенных на него заключенными гражданско-правовыми договорами или самостоятельно выполняет эти обязательства, выдает доверенности, открывает счета в банках, выступает от своего имени в суде, ведет учет, представляет в установленном порядке необходимую отчетность и т.п. Для реализации перечисленных и многих других функций индивидуальный предприниматель совершает бесчисленное множество конкретных юридических, организационно-технических и просто физических действий.
Индивидуальный предприниматель для осуществления предпринимательской деятельности и повышения ее эффективности вправе использовать не только самостоятельный, но и наемный труд, заключив в этих целях трудовые договоры с наемными работниками. В таком случае он, не переставая оставаться самостоятельным работником, выступает одновременно и в другом качестве - работодателя. Индивидуальный предприниматель - работодатель вступает в трудовые отношения с работниками по общим правилам ТК РФ с учетом особенностей регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц, установленных в гл. 48 ТК РФ См.: Михайлов И. Индивидуальные предприниматели и трудовые книжки // ЭЖ-Юрист. - 2006. - N 38. - С. 8 .
С учетом сказанного можно определить третий признак, связанный с личностью физического лица - предпринимателя. В качестве индивидуального предпринимателя гражданин всегда выступает непосредственно - от своего имени, не создавая для ведения предпринимательской деятельности юридического лица, и осуществляет эту деятельность своим самостоятельным трудом.
Таким образом, индивидуальным предпринимателем по российскому праву является зарегистрированное в этом качестве в установленном порядке физическое лицо (гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства), осуществляющее предпринимательскую деятельность непосредственно (от своего имени, без образования для этой цели юридического лица) и своим самостоятельным трудом, которое в этих целях действует самостоятельно, если обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена в силу возраста или закона.
По своим обязательствам индивидуальные предприниматели отвечают всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание, в отличие от граждан, создавших коммерческую организацию, поскольку суть конструкции юридического лица заключается в обособлении его имущества от имущества участников и ограничении риска их ответственности размером внесенного ими вклада. Это означает, что взыскание по долгам индивидуального предпринимателя может быть наложено и на его личное имущество, и на долю в общем имуществе, не принимающие участия в хозяйственном обороте. См.: Зверева Е.А. Индивидуальные предприниматели: индивидуальный статус предпринимателя-гражданина //Право и экономика. - 2007. - № 6. - С. 33
Необходимо также отметить, что в соответствии со ст. 23 ГК РФ, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правовые нормы, регулирующие деятельность коммерческих организаций. Рассмотрим пример из судебной практики.
Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой и апелляционной инстанций, в 4 квартале 2006 г., в 1, 2, 3, 4 кварталах 2007 г. предприниматель, осуществляющий торгово-закупочную деятельность, производство продуктов питания, грузоперевозки, организацию общественного питания на основании свидетельства от 04.04.2005 (л. д. 26), применил льготу по НДС, предусмотренную подп. 5 п. 2 ст. 149 НК РФ.
Судом первой и апелляционной инстанций установлено, подтверждается материалами дела и не оспаривается налоговым органом, что местом осуществления деятельности предпринимателя Г. является кафе "Русская изба", где им производятся продукты питания для их последующей реализации профессиональному училищу N 28.
В соответствии с подп. 5 п. 2 ст. 149 НК РФ (в редакции Федерального закона от 31.12.2001 N 198-ФЗ) не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации продуктов питания, непосредственно произведенных студенческими и школьными столовыми, столовыми других учебных заведений, столовыми медицинских организаций, детских дошкольных учреждений и реализуемых ими в указанных учреждениях, а также продуктов питания, непосредственно произведенных организациями общественного питания и реализуемых ими указанным столовым.
В статье 149 НК РФ перечислены операции, не подлежащие налогообложению (освобожденные от налогообложения). При этом в указанной норме права не содержится ограничений, касающихся субъектного состава.
Согласно п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства.
Таким образом, организацией общественного питания вправе заниматься как юридические лица, так и граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей без образования юридического лица в установленном законом порядке. Решение Арбитражного Суда Волгоградской области от 9 апреля 2008 г. N A12-13689/08-C20(04) // Архив Арбитражного Суда Волгоградской области
Для отдельных категорий граждан законодательством введены ограничения и запреты на участие в предпринимательской деятельности. В качестве наиболее общих примеров подобных ограничений можно привести правила, установленные в ст. 17 ФЗ от 27.07.2004 г. «О государственной гражданской службе Российской Федерации» О государственной гражданской службе Российской Федерации:Федеральный закон от 27.07.2004 N 79-ФЗ (ред. от 02.02.2006) // Собрание законодательства РФ. - 2004. - N 31. - Ст. 3215., которые запрещают соответственно государственному и муниципальному служащим заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц.
Не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если: а) не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве; б) не истек год со дня принятия арбитражным судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью; в) не истек год со дня принятия судом решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя; г) не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.
Для того чтобы фермерское хозяйство как объединение граждан могло участвовать в гражданском обороте, ему, согласно ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»О крестьянском (фермерском) хозяйстве" (в ред. от 14.12.2008 г.): Федеральный закон от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2003. - N 24. - ст. 2249, необходим еще и реальный субъект предпринимательской деятельности - предприниматель, осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица. Таким субъектом является глава фермерского хозяйства, наделенный представительскими полномочиями. Но он участвует в предпринимательских отношениях не от своего имени и не в собственных интересах, а только от имени и в интересах хозяйства. Это определяет особенности его предпринимательской правоспособности как гражданина-предпринимателя.
В результате возникает весьма необычная правовая ситуация: в единой коммерческой структуре сосуществуют как бы два предпринимателя, действующих без образования юридического лица, - фермерское хозяйство и глава хозяйства. Между ними устанавливается своеобразное разделение функций. Хозяйство как объединение граждан является чисто номинальным предпринимателем, своеобразной "вывеской": оно имеет фирменное наименование, под которым осуществляется предпринимательская деятельность, банковские счета, печать, "имеет" фактически не принадлежащее ему имущество и этим же имуществом отвечает по "своим" долгам, выступает в качестве истца и ответчика в суде и т.п. Но, не участвуя непосредственно в предпринимательстве, фермерское хозяйство как объединение граждан осуществляет собственно производственную и иную разрешенную ему хозяйственную деятельность. Глава хозяйства, действующий от имени хозяйства, является реальным предпринимателем, единолично опосредующим коллективную предпринимательскую деятельность фермерского хозяйства (по этой причине главу хозяйства вряд ли можно считать индивидуальным предпринимателем в общепринятом значении этого понятия).
Таким образом, двойственная юридическая природа крестьянского (фермерского) хозяйства в настоящее время дает основания рассматривать это предпринимательское образование в качестве своеобразного комплексного предпринимателя См.: Устюкова В.В. Малое предпринимательство в сельском хозяйстве //Правовые проблемы малого предпринимательства. - М., 2008. - С. 170-175..
Главой хозяйства, согласно п. 1 ст. 16 ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве", может быть только тот гражданин, который признан в этом качестве членами хозяйства по взаимному согласию. Словосочетание "по взаимному согласию" предполагает единогласие всех членов хозяйства по вопросу о признании одного из них главой фермерского хозяйства.
При создании фермерского хозяйства факт признания одного из его будущих членов главой этого хозяйства отражается в соглашении о создании хозяйства, которое подписывается всеми членами хозяйства. Наличие их подписей в указанном соглашении является доказательством единогласного признания гражданина главой хозяйства. Но само по себе признание одного из членов хозяйства его главой в соглашении о создании хозяйства не является достаточным для того, чтобы гражданин приобрел статус главы крестьянского (фермерского) хозяйства. Для этого необходимы еще два юридических факта.
Первым является государственная регистрация самого крестьянского (фермерского) хозяйства при его создании в качестве субъекта права.
Вторым юридическим фактом является признание его предпринимателем с момента государственной регистрации фермерского хозяйства (см. п. 2 ст. 23 ГК РФ). Этот юридический факт подтверждается выдаваемым регистрирующим органом свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей о крестьянском (фермерском) хозяйстве.
После признания главы фермерского хозяйства предпринимателем он приобретает предпринимательскую правоспособность и получает юридическую возможность действовать от имени соответствующего хозяйства.
ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" в ст. 17 установил примерный перечень полномочий главы крестьянского хозяйства: организует деятельность фермерского хозяйства; без доверенности действует от имени фермерского хозяйства, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; выдает доверенности; осуществляет прием на работу в фермерское хозяйство работников и их увольнение; организует ведение учета и отчетности фермерского хозяйства; осуществляет иные определяемые соглашением между членами фермерского хозяйства полномочия.
Указанные полномочия главы фермерского хозяйства в основном совпадают с полномочиями единоличного исполнительного органа в коммерческой организации. В соглашении о создании хозяйства целесообразно устанавливать отдельно перечни конкретных прав и обязанностей главы хозяйства и остальных его членов. В них необходимо, в частности, предусмотреть, что глава хозяйства имеет право давать обязательные для остальных членов хозяйства (не состоящих с хозяйством в трудовых отношениях) указания и контролировать их исполнение, а члены хозяйства обязаны исполнять указания главы хозяйства в установленные им сроки. Если этого не сделать, то работа главы фермерского хозяйства по организации деятельности хозяйства может оказаться бессмысленной и неэффективной, поскольку любая управленческая деятельность невозможна без отношений власти-подчинения и контроля за исполнением принятых решений. См.: Вольдман Ю. Об особенностях правового регулирования труда в крестьянском (фермерском) хозяйстве //Хозяйство и право. - 2006. - №3. - С. 69
Глава фермерского хозяйства без доверенности действует от имени хозяйства, в т.ч. представляет его интересы и совершает сделки. Если учитывать, что фермерское хозяйство - это субъект предпринимательской деятельности и одновременно абстрагироваться от того, что оно не является лицом в контексте п. 1 ст. 2 ГК РФ, то следует полагать, что рассматриваемая норма представляет собой случай, когда в силу указания закона между фермерским хозяйством и его главой возникают отношения представительства (ст. 182 ГК РФ). Поэтому глава хозяйства не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично.
С учетом того обстоятельства, что представительство, осуществляемое главой фермерского хозяйства, носит систематический характер и осуществляется им самостоятельно, представляется, что к его деятельности должны применяться специальные правила о коммерческом представительстве, предусмотренные ст. 184 ГК РФ. Согласно п. 3 указанной статьи, коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности.
Глава фермерского хозяйства выдает доверенности. Выдача доверенности является односторонней сделкой. Поэтому выдача главой фермерского хозяйства доверенностей, как и совершение им иных сделок, производится от имени фермерского хозяйства, а не от имени его главы См.: Черноморец А. Е. В.В. Устюкова. Правовое положение крестьянского (фермерского) и личного подсобного хозяйства // Государство и право. - 2009. - №2. - С. 54 .
Глава фермерского хозяйства осуществляет прием на работу в фермерское хозяйство работников и их увольнение. Трудовые отношения в хозяйстве регламентируются трудовым законодательством с учетом того обстоятельства, что глава хозяйства является работодателем - физическим лицом и, согласно п. 2 ст. 23 ГК РФ, признается предпринимателем. Поэтому к указанным отношениям общие нормы ТК РФ применяются с учетом особенностей регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц, установленных в ст. 303-309 гл. 48 ТК РФ. Когда в качестве работодателя выступает не глава фермерского хозяйства, а само хозяйство.
Глава фермерского хозяйства организует ведение учета и отчетности фермерского хозяйства. Целесообразно учитывать, что в соответствии со ст. 4 ФЗ от 21.11.1996 г. "О бухгалтерском учете"О бухгалтерском учете" (в ред. от 30 июня 2008 г.): Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 48. - ст. 5369 он распространяется на все организации, находящиеся на территории России, а также на филиалы и представительства иностранных организаций, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном налоговым законодательством России.
Глава фермерского хозяйства осуществляет иные полномочия, определяемые соглашением между членами хозяйства. Поскольку он обладает специальной правоспособностью, его права и обязанности определяются ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" (ст. 16, 17), а также соглашением о создании хозяйства. Осуществлять иные полномочия глава фермерского хозяйства не вправе. Поэтому если члены фермерского хозяйства стремятся расширить полномочия его главы, то это необходимо сделать в соглашении о создании хозяйства в соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 4 ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве".
